1、制度上的完善:国家提倡无讼,并不等于对既有的社会纠纷熟视无睹。古代社会将田宅、户婚、债务、地租、斗殴、相争一切小事,称作“民间细故”,要求先进行调解处理,以便及时化解社会矛盾。实在调解不成,再到官府来告状。为了提高民间调解的成功率,国家在制度上进行了相应的完善。
2、讼,有孚,窒惕,中吉,终凶。利见大人,不利涉大川。
3、公司自治作为私法自治的核心,是现代公司法的灵魂,是市场经济富有活力的秘笈。弘扬公司自治精神,不仅有助于增强公司的自主创新与发展能力,也有利于加强国家创新体系建设,构建创新型国家。公司自治精神的核心要求是要求法官首先尊重商人们的理性选择和商业判断,包括公司、股东和其他利益相关者基于自由和理性的心态所作的各种商业判断。隔行如隔山。由于法官与商人之间在专业技能与思维定势方面的天然屏障,法官无法在所有情况下模拟出比商人还贤明和准确的商业决策,即使法官出于良好愿望也是如此。因此,法官首先应当尊重公司(透过股东大会、董事会、董事长、总经理等公司机关)、股东、董事、债权人和其他利益相关者依法作出的选择,尊重当事人的意思自由和民事行为自由。
4、因受道家“无为”思想影响,中国民众本来已有谦和不争的心理基础,在统治者的宣教、引导下,更容易形成无讼远诉的价值观念。历代官修或私著的地方史志中,对这样的民间传统有详实的记载。明代刘文征在《滇志》卷三中说,当地人民“少有不平,宁弃不争”。《嘉庆重修一统志》第一九一卷记,广西府(今云南泸州、师宗、丘北等地)的民风是“礼让相尚,以讦讼为耻”。清代薛渭川《嵩明州志》卷二称当地之人“敦朴素著,……不好争讼”。
5、许多面孔,错落地在我眼前跳舞;许多人声,嘈杂地在我耳边争讼。
6、 朱柏庐,(1627—1698),明末清初江苏昆山县人。著名理学家、教育家。
7、 “象曰:天与水违行”,天往上升,水往下流,两个人的志气不相投,就有讼了,“天与水违行,讼”。“君子以作事谋始”,“作事谋始”这四个字请你好好记住,做事要谋始啊,要不然的话最后总是会有争论呢,从一开始的时候你就要谨慎,小事的时候就要化除、化解,不要到了化不开的时候,已经打了结了,解不开了,然后你一句我一句的,这不行的。所以君子在做事的时候随时都很清明,不要绞乱了以后才来处理,这是很困难的啊。所以要想不有讼产生,你就要谋始,从头开始保持清明的心,不要踏入危险的境地去。
8、 九阳刚啊,这个阳刚不是要跟人家斗啊。阳刚,你看它怎么做?“不克讼”。克者,能够完成。它不完成讼——不克讼。不完成,这个讼不要了。“归而逋”,更厉害了,逋就是逃走,我回家,我逃走,算了吧。那人家会说你怎么那么样的懦弱?你是什么?孬种,窝囊废,你看逃走了——不是的,而是“归而逋”,“其邑人三百户,无眚”啊,家里呀,我的家乡还有三百户人家呀,我要保护他们呢,我回来之后这三百户人家没有受到伤害呀,什么意思?你还有你要做的事啊,你还有你的人生要过啊,你为什么要把生命浪费在这里,所以“归而逋”,最好我们这三百户保存起来,懂吗?你再讼下去呀,告诉你连三百户都要陪葬了,懂吗?就是这个意思,这是象征。好像诗一样,写一首诗给你看,那你看看这首诗你有什么感受,大体你能够了解,“归而逋”,你看你有多刚强,在真要讼的时候,你到最后停下来。用一种真诚的心面对对方、面对自己,人家如果笑你是懦弱,你不要管他,“归而逋”,赶快逃走。为什么?没有意义。你争下去有什么意义呢?“终凶”——你能够辩明吗?一个不诚恳的人能够辩明吗?所以你自己要诚恳,对人也要诚恳才能“其辩明也”。这样“小有言”就算了,要不然的话,越辩是越厉害的。所以,九不克讼,归而逋,你还保留了半壁江山,“其邑人三百户”,没有毛病,没有伤害——“无眚”。
9、熙熙然:指一副快乐满足又舒适的样子。和悦欢快的样子。
10、彖辞的意思是:讼卦,上卦乾为刚,下卦坎为险,阴险而又刚健所以会发生争讼。讼卦“有孚窒,惕中吉”是由于九二爻乘阳刚的德,而且得到中正这位。“终凶”,是由于持刚乘险将陷入深渊,所以争讼没有结果。“利见大人”是由于九五爻处于中位“不利涉大川”,是因为会陷入深渊之中。
11、立,建始也,表示冬季自此开始。冬是终了的意思,有农作物收割后要收藏起来的含意,中国又把立冬作为冬季的开始。
12、法官要剖析情理,促进和谐。法官准确寻找裁判依据、查明案件事实、注重法律推理过程的主旨在于确保裁判结果的法律效果,追求法律职业共同体认同的公平公正。但问题在于,社会公众基于朴素的法律感情和伦理感情在评价某一裁判结果是否公正之时,往往增加了法律之外的伦理评价要素:该裁判结果是否合法;如果合法,是否合理;该裁判结果的法律效果如何,社会效果又会如何;法律上没有瑕疵的裁判结果是否会在现实社会中催生损害主流价值观的失信行为。为追求裁判的法律效果、政治效果与社会效果的有机统法官必须在论述裁判的法律理由之外,详述裁判的伦理根据。睿智的裁判结果应当尽量缩小法律效果与社会效果之间的鸿沟,确保裁判结果实现法律效果、社会效果与政治效果的有机统真正经得起社会的检验、法律的检验和历史的检验。涉及他国当事人的,还要确保裁判结果经得起国际社会的检验。例如,法官倘若心存公司社会责任理念,就可以在公司、股东、消费者、债权人和利益相关者之间寻求适当的利益平衡点,促进公司法律关系的和谐,实现各方利益多赢共享,预防一些公司“赢了官司、输了市场”的悲剧。
13、意思自治精神是法官迷航时的指南针。法官在个案中面对两种同等重要的价值(同样是效率价值、同样是公平价值)冲突甚至几近于迷失航线的时候,只能坚信私法自治的北斗星。例如,股东侵权行为导致的侵权关系与股东资格本是两个不同的法律范畴。从法理上说,股东对公司实施侵权行为的,要对公司承担侵权责任,但在通常情况下并不必然导致股东资格的丧失。但根据契约自由精神,既然全体股东在章程中特别约定将股东资格之维系与侵权行为捆绑在一起,并不违反法律与行政法规中的强制性规定,亦不违反公序良俗与诚实信用原则,仲裁机构应当确认章程条款的效力,确认公司股东会决议对甲股东的除名行为。又如,私募股权(PE)与项目公司创业股东之间经常缔结的对赌条款就是认赌服输的商人精神与契约自由精神的体现。除非违反效力性强制性规范,原则上应属有效。不能简单地由于我国禁止赌博,就浮想联翩认为对赌条款也违法。其实,对赌条款只是一种形象化的说法,是投资方与创业股东之间控制道德风险与信息不对称问题的最佳商业智慧。
14、例如股东资格确认、股权转让纠纷、股东知情权纠纷、股东退股纠纷等等,如果从传统的民事法律规则看待一个案件,应该是一个裁判结果;如果站在商事裁判思维的角度上看,又会得出另外一个不太相同的结论。
15、听讼断定曲直,做到无过差,无邪曲,以中正断枉直,故得元吉。
16、此卦的卦名为讼。《说文》中对讼的解释是:“讼,争也。”便是说讼就是争讼、争斗的意思。前面的蒙卦处于事物的生长期,生长期需要饮食营养,万物都想得到更多的饮食营养,于是便发生了争夺,诚信的原则便失去了。怎么解决这个问题,只有进行诉讼了。
17、怅惘:惆怅迷惘,心里有事,没精打采。锵然:形容声音响亮有力。
18、其次,民间调解的结论有约束力。通过调解,当事人同意的,记入“和簿”,不得反悔。“和簿”相当于现在的调解协议书。
19、虞(在今山西平陆县)、芮两国之君争田,久而不决,说:「西伯昌是有德之人,让他来裁定吧。」
20、从认识论上讲,无为就是要收敛欲望,消除成见、偏见,如此才能洞察事物的本质,即“无为以体道”。道所蕴含的自然法则玄妙难懂,但其所展示的阴阳冲和之规律却隐约可辨。如“反者,道之动。弱者,道之用”。任何事物都有其阴阳相对立的两面,如大对小、强对弱、有对无、多对少、雄对雌、刚对柔、富贵对贫穷、荣耀对耻辱等。事物的对立面又会在统一中发生相对转化,强者充满危机,因为强到极点,就会向弱的对立面转化;弱者却充满生机,因为弱可以向强的对立面转化。
21、既成事实尊重主义集中体现为新法不溯及既往的法治原则。现代法治不能苛求人们精准地预见并遵守行为之时尚不存在的法律规则。尊重既成事实既照顾了当事人对行为实施时生效法律的善意信赖,也有助于稳定社会经济秩序,提高法律的公信力和能见度。为减轻社会震荡而经常使用的“老人老办法、新人新办法”的改革思路,实际上也是体现既成事实尊重主义的妥协方案。公司法律关系主体没有义务精确地预见未来出台的法律规则,并将其作为行为指针。基于既成事实尊重主义和新法不溯及既往的理念,最高人民法院《关于适用若干问题的规定》(以下简称“《公司法解释一》”)第1条明确指出,“公司法实施后,人民法院尚未审结的和新受理的民事案件,其民事行为或事件发生在公司法实施以前的,适用当时的法律法规和司法解释”;第5条指出,“人民法院对公司法实施前已经终审的案件依法进行再审时,不适用公司法的规定”。倘若旧法语焉不详、而新法中的原则和制度公平可行,则法官可以准用(参照)新法裁判案件。因此《公司法解释一》第2条指出,“因公司法实施前有关民事行为或者事件发生纠纷起诉到人民法院的,如当时的法律法规和司法解释没有明确规定时,可参照适用公司法的有关规定”。
22、在林林总总的证据当中,如何认定股东资格的归属,就是一个让法官和律师颇费心思的问题。
23、根据公司自治精神,法官既要尊重公司自身的自治行为,也要尊重股东的自治行为,还要尊重公司法律关系各方基于私法自治精神达成的契约或契约型安排。凡是不公然违反强行性法律规定中的效力性规范、诚实信用原则和公序良俗原则,不损害社会公共利益的公司章程、自治规章、契约和契约性安排都属于有效。要坚决贯彻契约自由、疑罪从无、法无禁止皆可为的裁判理念,原则上推定商事行为有效。
24、或从王事,守其本分,不敢触忤,不能先成,碌碌而终。
25、对于道所彰显的这些玄理,只能在无知无欲的状态下才能体察得到。但是,人类在生活中,由于欲望的支配,总是喜欢有、强、大、多、雄、刚、荣的一面,不喜欢无、弱、小、少、雌、柔、辱的一面,这是人之常情,却不符合道的要求,也无法认识事物的本质。老子提醒世人:无、弱、少、小的一面也有它的用处,亦应给予相应的重视。
26、在自己的主张或利益遭受坎坷与挫折后,要宽以待人,好自为之,妥为应对,可以化险为夷,免于灾祸。
27、道家的这些价值理念,对传统中国人的民族性格和法律观念产生了深远的影响。
28、 欧阳祯人,哲学博士,武汉大学中国传统文化研究中心专职教授,兼任武汉大学国学院教授,博士生导师。
29、意思:监狱。圄(yǔ)。原意义就是监牢的意思,后又引申出束缚、困难的意思。
30、此处的“理”有3重含义:推理、法理与情理。法官首先要充实论证,强化推理。析理的关键则在于,强化逻辑论证过程的周延性,充分运用逻辑力量增强裁判结果的说服力。析理不仅要求法官在法庭调解阶段对双方当事人明之以法、晓之以理、动之以情;而且要求法官在撰写判决书时周密论证缘何认定案件中的特定证据、缘何适用特定法律规则,缘何作出判决主文。总体来看,我国公司争讼裁判文书的质量稳步提升。但由于公司争讼案件数量居高不下,法官办案在每个案件中投入的时间和精力有限,有些裁判文书过于简单、武断,对裁判理由阐述不清或过于原则、概括。不少判决书的内容尤其是裁判理由部分文字过简,难以确保裁判理由的周密性。有些当事人上诉或申诉的主要理由也恰恰在于裁判理由阐述不清、裁判过程缺乏详细论证,即使裁判结果正确,也往往是案虽结、事未了、讼未息、人未宁。为强化裁判文书的说服力、实现案结事了、让各方当事人服判息诉的裁判目标,法官应在裁判文书中详述裁判理由。为鼓励法官详述裁判理由,建议对法官薪酬结构采取保底工资与裁判业绩相结合的新机制。建议各级法院对法官撰写优秀判决引入激励机制(如累进稿费制),并重奖优秀判决书的制作法官,尤其是令当事人心悦诚服的法官。
31、 五行八卦通天地,阴阳交泰安凡尘,做好以上两点,即可有效化解。注意:五行八卦字福、五行八卦门符福等浑水摸鱼、似是而非的名称,虽然一字之差,这些都不是五行八卦福。
32、 象曰:不克讼,归逋窜也。这个逋啊是逃窜的意思。赶快走,抱头鼠窜的。窜,老鼠走在洞穴里面叫窜(竄),归逋窜也。“自下讼上,患至掇也。”你的地位身份不够你还要跟上面的人斗,也就是说你的能力不够,他的趋势很旺盛,你跟他斗做什么呢?他不得理,人家说理直气壮,他理不直也气壮,你跟他斗什么呢?所以等于是自下讼上嘛。“患至掇也”,这个祸患呐,“至掇”也。这个掇就是拣到,好像后来你必须拣那个祸患,自讨苦吃,自讨没趣。所以“自下讼上,患至掇也”。意思就是说,你把他当做你的上面好了,好了我输你就输你,就这样,这样就不要讼了。能够在什么地方讼呢?就是“有孚”,这个时候真理越辩越明,到最后就能够停下来,这样子讼才有意义,其它的就不要了,这叫讼。
33、争光(zhēngguāng):争取荣誉:为祖国争光。
34、讼,有孚,窒惕,中吉;终凶。利见大人,不利涉大川。彖曰:讼,上刚下险,险而健,讼。讼,有孚,窒惕,中吉,刚来而得中也;终凶,讼不可成也;利见大人,尚中正也;不利涉大川,入于渊也。象曰:天与水违行,讼;君子以作事谋始。初不永所事,小有言,终吉。象曰:不永所事,讼不可长也;虽小有言,其辩明也。九不克讼,归而逋,其邑人三百户,无眚。象曰:不克讼,归逋窜也;自下讼上,患至掇也。六食旧德,贞厉,终吉;或从王事,无成。象曰:食旧德,从上吉也。九不克讼,复即命;渝,安贞,吉。象曰:复即命,渝,安贞不失也。九五:讼,元吉。象曰:讼,元吉,以中正也。上九:或锡之鞶带,终朝三褫之。象曰:以讼受服,亦不足敬也。”
35、综上,道家思想对后世世俗生活产生了既深且广的影响,中国文化的方方面面,无不有“道”的精神闪烁其间,只不过是因其未取得官方正统地位,人们虽然无时无处不在运用道家的理论、学说和方法,但却不知道自己运用的是“道”。这就是《易传·系辞》所说:“一阴一阳之谓道,……百姓日用而不知。”